Как выявляются признаки криминального банкротства?

Выявление признаков криминального банкротства проводится в соответствии с Инструкцией о порядке определения наличия (отсутствия) признаков ложной экономической несостоятельности (банкротства), преднамеренной экономической несостоятельности (банкротства), сокрытия экономической несостоятельности (банкротства) или препятствования возмещения убытков кредитору, а также подготовке экспертных заключений по этим вопросам, утвержденной постановлением Министерства экономики Республики Беларусь от 4 декабря 2012 г. № 107 (далее – Инструкция, которая обязательна к применению управляющими и экспертами.

При определении наличия признаков криминального банкротства, а также подготовке экспертных заключений по этим вопросам анализируются документы за период продолжительностью не менее 2-х лет, предшествовавших дате определения наличия (отсутствия) признаков (исследуемый период), а при отсутствии документов за этот период – за имеющийся период. Источники информации перечислены в п. 5 Инструкции, к основным из них следует отнести:

- заявление должника о банкротстве;

- учредительные документы должника, решения учредителей (участников) должника, его органов управления, приказы по основной деятельности;

- документы, содержащие сведения о составе органов управления должника, а также о лицах, имеющих право давать обязательные для должника указания либо возможность иным образом определять его действия;

- бухгалтерская отчетность должника, в том числе регистры бухгалтерского учета, первичные учетные документы, приказы об утверждении учетной политики;

- документы, содержащие сведения о составе имущества должника с аналитической расшифровкой каждого вида имущества на дату подачи в хозяйственный суд заявления о банкротстве, а также перечень имущества должника, приобретенного или отчужденного за исследуемый период;

- договоры, на основании которых производились отчуждение или приобретение имущества должника, увеличение или уменьшение кредиторской и дебиторской задолженности, иные документы по сделкам, повлекшим изменения финансового состояния и платежеспособности должника;

- отчеты по оценке имущества должника;

- перечни дебиторов и кредиторов с раздельным указанием сумм основной задолженности, процентов, неустойки (штрафа, пени) за ненадлежащее исполнение обязательств и сроков исполнения обязательств по каждому из них на дату подачи заявления о банкротстве;

- документы налоговых проверок, проверок финансово-хозяйственной деятельности должника, аудиторских заключений.

Инструкция требует, чтобы в случае выявления управляющим признаков банкротства сведения об их наличии представлялись в хозяйственный суд, органы прокуратуры, иные правоохранительные и контролирующие (надзорные) органы в соответствии с их компетенцией; определен состав этих сведений, среди которых следует выделить:

- расчеты и обоснование вывода о наличии (отсутствии) признака ложного банкротства;

- расчеты и обоснование вывода о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства, сокрытия банкротства или препятствования возмещению убытков кредитору с указанием сделок должника и действий (бездействия) его собственника, учредителей (участников), индивидуального предпринимателя или иных лиц, имеющих право давать обязательные для должника указания либо имеющих возможность иным образом определять его действия, проанализированных управляющим, которые являются или могли являться причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности должника, в т.ч. имеющей или приобретающей устойчивый характер, и причинили реальный ущерб должнику в денежной форме, вместе с расчетом размера такого ущерба (при наличии возможности определить его размер).

Выявление признаков ложного банкротства

К признакам ложного банкротства Инструкция относит:

- отсутствие неплатежеспособности должника, имеющей или приобретающей устойчивый характер, на дату его обращения в хозяйственный суд с заявлением о своем банкротстве;

- наличие у должника возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме на дату его обращения в хозяйственный суд с заявлением о своем банкротстве и представление должником в хозяйственный суд документов, содержащих недостоверные сведения о составе его имущества и (или) обязательств.

Для установления наличия или отсутствия признаков ложного банкротства проводятся:

- исследование документов, указанных в п. 5 Инструкции, с целью определения достоверности содержащихся в них сведений о платежеспособности должника, а также сопоставления объемов имущества и платежных обязательств должника на дату его обращения в хозяйственный суд с заявлением о своем банкротстве;

- анализ и оценка обоснования должником невозможности удовлетворить в полном объеме требования кредиторов либо иных действий, явившихся основанием для подачи заявления о своем банкротстве в соответствии с требованиями Закона;

- расчет коэффициентов текущей ликвидности (К1), обеспеченности собственными оборотными средствами (К2) и обеспеченности финансовых обязательств активами (К3), на его основании – оценка платежеспособности должника (в соответствии с постановлениями Совета Министров Республики Беларусь от 12 декабря 2011 г. № 1672 «Об определении критериев оценки платежеспособности субъектов хозяйствования», Министерства финансов и Министерства экономики Республики Беларусь от 27 декабря 2011 г. № 140/206 «Об утверждении Инструкции о порядке расчета коэффициентов платежеспособности и проведения анализа финансового состояния и платежеспособности субъектов хозяйствования»).

В результате исследования в отношении должника - юридического лица могут быть сделаны следующие выводы:

- если неплатежеспособность организации не имеет или не приобретает устойчивого характера, но удовлетворение требований одного (нескольких) кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами, то признаки ложного банкротства отсутствуют;

- если неплатежеспособность организации приобретает или имеет устойчивый характер, что подтверждается в том числе представленными должником в хозяйственный суд документами, то признаки ложного банкротства отсутствуют;

- если неплатежеспособность организации не имеет или не приобретает устойчивого характера, у должника имеется возможность удовлетворить требования кредиторов в полном объеме и заявление должника подано в хозяйственный суд на основании документов, содержащих недостоверные сведения о составе его имущества и (или) обязательств, то признаки ложного банкротства усматриваются.

В отношении должника - индивидуального предпринимателя и юридического лица, применяющего упрощенную систему налогообложения, могут быть сделаны следующие выводы:

- если заявление должника подано в хозяйственный суд при отсутствии у должника возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме, что подтверждается в том числе представленными должником в хозяйственный суд документами, то признак ложного банкротства отсутствует;

- если заявление должника подано в хозяйственный суд на основании документов, содержащих недостоверные сведения о составе его имущества и (или) обязательств, и при наличии у должника возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме, то признак ложного банкротства усматривается.

Выявление признаков преднамеренного банкротства и препятствования возмещения убытков кредитору

Хотя преднамеренное банкротство и препятствование возмещения убытков кредитору – разные преступления, в Инструкции определение наличия (отсутствия) их признаков объединено в одной главе, с общими признаком, порядком его выявления и выводами на основании проведенного исследования.

В качестве признака данных преступлений названа неплатежеспособность должника, вызванная действиями (бездействием) его собственника, учредителей (участников) должника, индивидуального предпринимателя или иных лиц, в том числе руководителя должника, имеющих право давать обязательные для должника указания либо имеющих возможность иным образом определять его действия.

Для установления наличия (отсутствия) признаков преднамеренного банкротства и препятствования возмещению убытков кредитору проводятся:

- исследование документов, указанных в п. 5 Инструкции, с целью выявления соответствия сделок и действий (бездействия) лиц, указанных ранее, требованиям законодательства и (или) выявления сделок и действий (бездействия), направленных на уменьшение стоимости или размера имущества должника либо на увеличение размера платежных обязательств к должнику;

- анализ сделок должника, заключенных на заведомо невыгодных условиях, повлекших существенное изменение значений К1, К2 и К3, а также величины чистых активов (далее – ЧА; характеризует наличие активов, не обремененных обязательствами, и определяется в соответствии с Инструкцией о порядке расчета стоимости чистых активов, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 11 июня 2012 г. № 35);

- расчет коэффициентов К1, К2 и К3 и оценка платежеспособности должника, а также расчет величины ЧА.

При этом под существенным изменением понимается:

- изменение значений коэффициентов К1 и (или) К2 и (или) К3 и (или) величины ЧА более чем на 20 % в течение года;

- изменение значений коэффициентов К1 и (или) К2 и (или) К3, приведшее к утрате платежеспособности или возникновению неплатежеспособности, имеющей или приобретающей устойчивый характер.

К заведомо невыгодным условиям заключения сделки для должника относятся:

- занижение или завышение цены (тарифа) за поставляемые (приобретаемые) товары (работы, услуги) по сравнению со сложившейся рыночной конъюнктурой;

- заведомо невыгодные для должника сроки и (или) способы оплаты по реализованному (приобретенному) имуществу;

- любые формы отчуждения (обременения обязательствами) имущества должника, если они не сопровождаются эквивалентным сокращением задолженности;

- предоставление имущества должника в пользование иным лицам безвозмездно или с заниженным размером вознаграждения по сравнению со сложившейся рыночной конъюнктурой;

- списание имущества должника с нарушением установленного законодательством порядка его списания;

- установление заработной платы и иных связанных с исполнением трудовых обязанностей выплат в размере, не обоснованном результатами деятельности и (или) с нарушением требований законодательства.

В результате определения наличия (отсутствия) признаков преднамеренного банкротства и препятствования возмещению убытков кредитору в отношении должника – юридического лица могут быть сделаны следующие выводы:

- если значения коэффициентов К1, К2 и К3, а также величины ЧА за исследуемый период существенно не ухудшились, то признаки преднамеренного банкротства и препятствования возмещению убытков кредитору отсутствуют;

- если значения коэффициентов К1 и (или) К2 и (или) К3 и (или) величины ЧА за исследуемый период существенно ухудшились, но не были выявлены сделки и действия (бездействие), не соответствующие требованиям законодательства и (или) направленные на уменьшение стоимости или размера имущества должника либо на увеличение размера платежных обязательств к должнику и (или) сделки на заведомо невыгодных условиях, то признаки преднамеренного банкротства и препятствования возмещению убытков кредитору отсутствуют;

- если значения коэффициентов К1 и (или) К2 и (или) К3 и (или) величины ЧА за исследуемый период существенно ухудшились и выявлены сделки и действия (бездействие), не соответствующие требованиям законодательства и (или) направленные на уменьшение стоимости или размера имущества должника либо на увеличение размера платежных обязательств к должнику и (или) сделки на заведомо невыгодных условиях, то признаки преднамеренного банкротства и (или) препятствования возмещению убытков кредитору усматриваются.

Инструкция использует подход к выявлению признаков криминального банкротства, основанный на анализе динамики коэффициентов платежеспособности, который позволяет определить подозрительные сделки в конкретный период. С одной стороны, вследствие этого упрощается определение причин неплатежеспособности и дальнейшего банкротства субъекта хозяйствования. С другой стороны, это уводит от проблемы, наталкивает на мысль о том, что форма (показатели как отражение состояния имущества, капитала и обязательств) важнее содержания (сделок, которые привели к такому состоянию). Предложенный вариант выводов трудно считать приемлемым: формальными показателями (которые могут быть основаны на недостоверной или сомнительной отчетности) нельзя подменять сущность – действия или бездействие, повлекшие реальное создание или увеличение неплатежеспособности, невозможность рассчитаться по обязательствам, часто уже признанную судами и не взысканную судебными исполнителями. Какой вывод должен быть сделан, если все коэффициенты и величина ЧА существенно не ухудшились, но управляющий (эксперт) считает, что бухгалтерская отчетность, по которой они рассчитаны, недостоверна?

Согласно Инструкции признаки преднамеренного банкротства и (или) препятствования возмещению убытков кредитору индивидуального предпринимателя и юридического лица, применяющего упрощенную систему налогообложения, усматриваются при выявлении фактов несоответствия сделок и действий (бездействия) требованиям законодательства и (или) сделок и действия (бездействия), направленных на уменьшение стоимости или размера имущества должника либо на увеличение размера платежных обязательств к должнику, или факта заключения сделки на заведомо невыгодных условиях.

Выявление признаков сокрытия банкротства

В соответствии с Инструкцией признаком сокрытия банкротства должника является сокрытие ответственными лицами неплатежеспособности, имеющей или приобретающей устойчивый характер (для индивидуального предпринимателя и юридического лица, применяющего упрощенную систему налогообложения – неплатежеспособности), путем представления сведений, не соответствующих действительности, искажения бухгалтерской отчетности и иным способом за исследуемый период.

Для установления наличия (отсутствия) признаков сокрытия банкротства проводятся:

- расчет коэффициентов К1, К2, К3 и оценка платежеспособности должника;

- исследование документов, указанных в п. 5 Инструкции, с целью выявления фактов представления должником сведений, содержащих недостоверную информацию о платежеспособности должника, подделки, уничтожения документов, сокрытия сведений об имуществе, искажения бухгалтерского учета и отчетности путем внесения сведений, не соответствующих действительности, и другими способами, скрывающими действительное финансовое положение должника, являющегося неплатежеспособным или неплатежеспособность которого имеет или приобретает устойчивый характер.

Как и в случае с ложным банкротством, основную проблему будет представлять определение платежеспособности индивидуального предпринимателя и юридического лица, применяющего упрощенную систему налогообложения. Не менее сложным представляется выявление фактов подделки или уничтожения документов. Скорее всего, здесь придется говорить о признаках подделки или об отсутствии (не представлении) документов.

В результате исследования могут быть сделаны следующие выводы:

- если при оценке платежеспособности должника и исследовании документов не выявлено фактов сокрытия неплатежеспособности, имеющей или приобретающей устойчивый характер, то признак сокрытия банкротства должником отсутствует;

- если при оценке платежеспособности должника и исследовании документов выявлены факты сокрытия неплатежеспособности, имеющей или приобретающей устойчивый характер (для индивидуального предпринимателя и юридического лица, применяющего упрощенную систему налогообложения – неплатежеспособности), то признаки сокрытия банкротства должником усматриваются.

Критерии, по которым проводится выявление признаков криминального банкротства, носят одновременно формальный (неблагоприятные значения в сравнении с нормативами или существенное ухудшение коэффициентов К1, К2, К3 и величины ЧА), и оценочный (невыгодность условий сделок для субъекта хозяйствования, их совершение в пользу иных лиц; бездействие в ситуациях, когда следовало бы действовать) характер. В связи с этим возникает необходимость не только рассчитать показатели и их изменение, но и, во-первых, определить достоверность данных отчетности и учета, во-вторых, вникнуть в суть финансово-хозяйственной деятельности, определить, в чью пользу или во вред кому были произведены те или иные действия (бездействие), кто имел на то полномочия и обязан был их совершить, но не совершил, либо не имел полномочий, но совершил действия.